河原崎ゼミナール日程表2003年前期

結果的加重犯を中心に因果関係の判断基準を明らかにする。特に、被害者の特異体質や、
行為後の行為者ないしは第三者の行為の介在が、因果関係の判断にどのような影響を及ぼしているのかを検討する。

意義
結果犯の場合、行為と結果の間に因果関係が必要

条件関係が必要
実行行為との間で因果関係
現に発生した結果
仮定的因果関係の排除

因果関係の断絶
因果関係の中断

合義務的な択一的挙動
昭和4.4.11大審院判決：業務上過失致死、京踏み切り事件
結果回避可能性がない場合。犯罪の証明がない

不作為犯の因果関係・・「期待された行為がなされたならば、結果は阻止できたであろう」との関係が必要
H1.12.15最高裁決定：保護者遺棄致死罪
保護責任の根拠
先行行為・・注射、同行？
注射との因果関係、作為犯ではないか。
傷害の故意はない。過失傷害になってしまう。

相当因果関係

判断の基礎事情
一般人が認識可能な事情、行為者が特に認識していた事情
社会生活の経験に照らして、その行為から、その結果が生じることが相当である
他人の行為の介入
S42.10.24最高裁決定;傷害致死、業務上過失致死
同乗者が引き摺り下ろすことは、経験則上予想し得ない

H2.11.20最高裁決定;傷害致死、大阪南港事件
死期を早めた。

H4.12.17最高裁決定;業務上過失致死、スキューバダイビング
補助指導者、被害者にも過失あったが、因果関係あり

S53.3.22最高裁決定;業務上過失傷害と殺人

T12.4.30大審院判決、殺害も目的で首を絞め、反抗発覚を恐れ、１０数町離れた海岸に運び放置したところ、
被害者は砂を吸引し、死亡した。ウエーバーの概括的故意

客観的帰属論？・・論文を見る
事実的因果関係・・実際に発生した場合
規範的因果関係・・不発生の因果関係？
合義務的行為の不作為危険増

客観的帰属:objektive Zurechnung 、因果関係
主観的帰属：subjektive Zurechnung,責任

山口厚「相当因果関係と客観的帰属」法学教室176-66
山中敬一「刑法における客観的帰属の理論」

積極的加害意思と正当防衛の成否に関する判例を起点に、
防衛の意思の内容およびその判断構造、自招侵害に対する正当防衛の限界、
防衛行為の必要性・相当性の要件の意義について検討する。

刑事法演習�T第2回
テーマ：正当防衛

参考文献　�@）松生光正「刑法判例百選」p54
�A）須之内克彦「刑法判例百選」p56
�B）大島一泰「刑法判例百選」p58
�C）曽根威彦「誤想過剰防衛と刑の減免」法曹時報49-1-18
�D）船田三雄「最高裁判所判例解説：刑事編」昭和42年度、p110

参考判例：東京高裁平成６．７．２０判決（判例時報1537-181）

次の事例を読み、以下の設問に答えなさい。

事例
被告人Xは、四人の男兄弟の長男であるが、自宅一階八畳の間で横臥中、前夜
来同じ室内で飲酒しながらテレビを見ていた実弟Ａ（三男）が、聞こえよがし
に被告人Xに嫌がらせを言っているのに対し、立ち上がって、早く寝るように
言ったところ、逆に同人から食ってかかられたため、「何が気に食わないんだ。
文句があるなら殺せ」と言い返した。すると、同人は、立ち上がって被告人X
に近づき、いきなり右胸を足蹴りし、被告人Xは、後方に倒れ込んだ。
その後、立ち上がろうとした被告人Xに対しＡが?みかかり、立ち上がった被
告人Xと?み合いとなった。物音を聞きつけて隣室から入ってきた末弟Bが引
き離そうとしたが、両名は離れず、移動しながらさらに揉み合った末、押入れ
の前あたりで再度倒れ込んだ。
Bは、両名を仲裁するつもりで、倒れ込んでいる被告人Xを上から押さえつけ
たところ、その後方からAが被告人Xのスエットパンツを脱がそうとして引っ
張り、また、股間を殴打したりしたため，両名から共同して攻撃されるものと
考えた被告人Xは、自己の身体を防御すると共に、日頃のAに対する恨みをも
晴らすため、咄嗟に同人殺害の意を決し、上から押さえ付けられたまま、腹這
いの姿勢で必死に押入れに付き、襖を開けてその中の段ボール箱から、刃体の
長さ約１４・５センチメートルのハンターナイフを取り出して鞘を払うや、後
方に向きを変え、両膝を布団に付けた前かがみの姿勢で同人と正対し、峰を上
にして、右手に持ったナイフでAの胸を２、３回突き刺した。
被告人Xは、ナイフを持っている手で、自分を押さえつけているBを払ってど
かせ、右手首に切創を負った同人が父親に応援を求めるために立ち去った後、
なおもしがみついてくるAの胸部及び腹部を右手のナイフでさらに思い切り突
き刺し、よってその頃同所において、同人を左右肺刺創に基づく失血により死
亡させて殺害した。

設問
１　刑法上の正当防衛の意義について述べよ
２　正当防衛の要件について述べよ。
３　けんか闘争と正当防衛の違いは何か。
４　防衛行為の「相当性」と何か。
５　Aに対する関係と、Bに関する関係で、Xの責任を論ぜよ。
６　Bが仲裁するつもりではなく、Xを攻撃する意思があった場合のXの責任は、どうなるか。
７　Xがナイフを使用しないで、AおよびＢを攻撃し、傷害を負わせた場合のX
の責任は、どうなるか。
８　過剰防衛で、刑法36条2項の適用される理由は何か。

【復習課題】
下記判例を読み、防衛者に積極的加害意思があった場合に、
正当防衛の規定を適用できるかについて論じる場合の問題点を整理しなさい。

判例百選p50、p48

誤想過剰防衛侵害についての誤想・・・・36�U
減刑、免除の根拠
違法性減少・・・正当な利益の防衛
責任減少・・・・精神の動揺
防衛行為の過剰性についての誤想・・・過失犯


最高裁S52.7.21、積極的加害意思があるときは、急迫性を欠く

最高裁S50.11.28、積極的加害意思があるときは、防衛意思を欠く

03-2 緊急避難

緊急避難では、自招危難等の問題を検討することで、
非難行為の相当性の意義を明らかにする。

意義
要件
現在
危難
生命、財産・・列挙・・貞操、国家法益
避難の意思
やむを得ず
補充性、法益権衡
S57.11.29東京高裁判決道路交通法違反、
酒気帯び運連
避難行為
効果
違法性阻却
責任阻却
２分説
自招危難
否定説・・判例
肯定説
木村説・・故意の危難は否定、過失による危難は肯定
野村説・・原因と相当因果関係にある危難については否定
大審院T13.12.12判決、業務上過失致死
誤想避難
過剰避難


03-3 自救行為
自救行為の合法性が認められた判例
自救行為が認められた例、百選P41佐世保簡裁S36.5.15、器物損壊罪を否定
大阪地裁S40.4.23、器物損壊犯人を逮捕
岐阜地裁S44.11.26、建造物損壊罪を否定
福岡高裁S45.2.14、器物損壊、不動産侵奪を否定
4日後に回復、侵奪者の占有は未確立

03-4被害者の同意
違法性阻却の理由
�@社会的相当・・・行為無価値
�A優越的利益の存在・自己決定の自由
�B法益性（要保護性）の欠如・個人に委ねられている

最高裁S55.11.13、保険金詐欺目的の傷害の同意
違法な目的の承諾なので、違法性を阻却しない。

• 故意
• 未必の故意
  • 表象説・・・修正：蓋然性説
  • 意思説・・・修正：認容説
• 故意説：厳格故意説、制限故意説、責任説
• 具体的事実、抽象的事実
  
• 法律の錯誤：狸、狢事件
• 事実の錯誤、
  法定的符号説　-----　故意の個数
• 最高裁S53.7.28、鋲打ち銃
  • 数故意説・・無傷の者に対する未遂？
  • 一故意説・・
  • 具体的符合説
  • 最高裁S61.6.19麻薬（コカイン）と誤認して、覚醒剤を所持
    軽い麻薬所持罪の故意が成立
  
  
  
• 違法性の意識、必要説、不要説
• 法定犯、自然犯の区別
• 法律の不知

• 違法性の意識は故意の要件か
  • 不要説---判例　３８条の法律とは違法性を意味する
  • 必要説
    • 厳格故意説
    • 自然犯・法定犯区別説　　　法定犯では必要
    • 準故意説　法律の過失は故意に準ずる 　　　　　　　　　　　　　　　
    • 可能性説

• 故意の要素---故意説
• 責任要素---責任説

• 前法規違反認識説
• 一般違法性説
• 可罰的刑法違反

• 鑑札のない犬
• 鑑札のない犬は他人の所有物ではない
• 鑑札のない犬は殺してもよい。

• 可能性説　　　　　　一般違法性説
• わいせつの認識　　　３８条３項の問題
• 狩猟法違反、狸、貉（むじな）
  • 事実の錯誤　　　おかしい　法律の錯誤
  • わが国では古来狸と貉を区別してきた
  • 両者を別物と思うのは無理からぬ
  • 犯意を阻却・・・事実の錯誤
• むささび　もま
  • 法律の錯誤
    むささびが捕獲を禁止されているが、もまは別物と信じてもまを捕獲した　
• 公衆浴場法違反
  • 営業許可申請変更届受理された 　　　　　　　　　　　　　　　
  • 営業の譲渡、相続の場合・・・新たな許可が必要　　　　　　　　　　　　　　　　　　
  • 最初の営業名義の変更　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
  • 無許可営業の故意がない

• 行為共同説
• 犯罪共同説

• 行為共同説ー　甲　　　殺人既遂、　　　乙　　　傷害致死罪の共同正犯
• 犯罪共同説　　共同正犯が成立しない。　傷害致死の範囲内　　　　　　　　　
  　　　　過失の共同
  
  　法定の除外量以上のメタノールを含有する液体を、これを含有しなないものと軽信して 販売した。　判例あり　
  有毒飲食物取締令違反　 過失にも実行行為あり（不注意行為の共同）　
  理論　　　　　　　不注意行為の共同　 　実定法上の解釈
  実益　 　　　　　　両名どちらの売った液体によって死傷の結果が生じたか不明の場合
  販売行為の共同あり
  名古屋高判３１・１０・２２　　
  　失火の共同正犯
  佐世保簡裁
  過失往来妨害
  京都地裁　
  　業務上過失致死罪　　
  名古屋高判６１・９・３０　　
  原審　　業務上失火罪の同時犯　　
  業務上失火罪の共同正犯　　
  溶接作業中に他方は火花飛散を監視　
  共同実行の意思が根拠　
  結果発生の危険を伴った行為の共同
  同時犯でも責任問える事件である。過失の共同正犯を認めると、過失による教唆、幇助、過失犯に対する教唆、幇助を認めるのか
  共同実行の事実　　　　実行行為の分担　
  強盗　　一人が暴行脅迫、１人が物を取る　
  見張り　判例　　共謀共同正犯　
  一般的には幇助犯　
  強盗現場でも佇立　監禁罪　　　　実行行為